2014年5月26日 星期一

Drill-down版 Part 1: 誰能封鎖網路? 頻寬分富貧? 光纖能拒租? 當解釋法律的主導權 , 由法院轉向行政機關. 對你我的權力福祉有什麼影響?

一切 , 都得從 1934 年 Communications Act 說起 :
1934 Communications Act: 設立 FCC 聯邦通訊委員會. Title II: 定義 Common Carrier 公眾傳播.
法條原文 link: http://transition.fcc.gov/Reports/1934new.pdf
FCC為獨立管制機構 , 集行政 , (准)立法 , (准)司法三權於一身 , 有錢, 有劍還很主動.
Title 2 談到 Common Carrier (公眾傳播業者) , 利用電話線 (Wire) 和無線電波 (Radio) 傳播服務.  闡述 Common Carrier 的法定地位 , 權力, 義務 (不得歧視 , 不得偏心, 故意接不通).



那個年代 , 國會授權立法規定明確標準 , 堪稱典型 non-delegation doctrine 實施例. (行政權不能當自走炮 , 國會明確准許才行.  即使國會沒說不行 , 仍然不能誤射.)  
民國廿三年 , 戰鬥機還是螺旋槳 (連噴射引擎都沒問世) , 誰知道電纜光纖 , 寬頻網路是啥? 國會立法列舉 Wire & Radio , 沒寫寬頻光纖 cable internet broadband. 相較之下 , 我國立法者總喜歡加包山包海帝王條款 , 深怕少給行政權一張大網 , 覆蓋古往今來海內外.

---------------------------------------1992 柯林頓當選 , 民主黨入主白宮---------------------------------------
1996 Telecommunications Act: 服務分三類 (1) voice (2) video (3) information service. 
法條原文 link: http://www.fs.fed.us/specialuses/commsites/documents/pl-104-104.pdf
1996 年  telecommunications act 
資訊服務 並非 電信服務 



------------------------------------------- WWW 網路問世 ---------------------------------------------------

「有網路了耶!」 網路初期是透過 電話線播接 (對! 就是奇怪撥接聲音 , 嘟嘟嘰嘰 , 有時撥不通 , 撥通還很慢 , 隨時會斷訊 , 以秒計費), 網路撥接服務業 (AOL, EarthLink …etc.) 酷 , 講話很大聲 , 還想買別人…




「寬頻上網登場」有線電視業者用同軸電纜提供寬頻上網服務, 免嘟嘟撥接, 24/7, 快速穩定 (掌聲)
小型撥接業者 (AOL, EarthLink.) 也想使用同軸電纜 ,  但電纜是私人財產 , 強迫別人租你要有理由啊!
「 喔 , 想到理由了 」雖然同軸電纜是私有 , 但使用公共道路 (挖馬路埋管線進去) , 此環節跟 1934 Communications Act 規範 common carrier 接 一樣 , 所以應該是準 common carrier.

---------------------------------------2000 小布希當選 , 共和黨入主白宮---------------------------------------

同樣是連上網路 , 寬頻是電話嗎?   電話撥接 = 同軸電纜上網嗎 ?  

當然要主管機關說了算啊  2000 , FCC 主席 Michael Powell


Powell, 包威爾 , 覺得他名字耳熟嗎 ? , 他爸是….



閣下要是不認識.   在下實在無能為力

2002 March 14th FCC 發佈裁決令編號 02-77 ,長達 75 頁只講一件事 “寬頻上網不是電話服務”
“the cable modem internet is not a phone service”
1. 新聞稿 Link: http://transition.fcc.gov/Bureaus/Cable/News_Releases/2002/nrcb0201.html
2. 裁決令全文 pdf 下載 Link: http://askcalea.fbi.gov/archives/docs/20020315.fcc.02-77.pdf
3. 寬頻上網係 (3) information service.  寬頻上網不是電話, 不是電視, 不是 Common Carrier.
4. 鋪設同軸電纜到你家的業者 , 就是服務你寬頻上網的業者. 
5. 寬頻業者無義務租管線給任何人.  
6. 其他業者有倆條路 , 要嘛自己也開始鋪管線 (法規, 資金, 技術…etc.) , 要嘛研發其他技術.
7. 若上述 6. 無解套 , 就算消費者不滿意寬頻 , 也沒有別家可以換.


沒管線 , 又想賺錢的業者覺得被 FCC 作比賽 , 於是一狀告到 聯邦最高法院


---------------------------------------2004 小布希蟬聯 , 共和黨連任白宮---------------------------------------

2005, 聯邦最高法院 審理 Brand X Internet Services   全國電信業工會 
US Supreme Court, National Cable & Telecommunications Association v. Brand X Internet Services.
·      Brand X 認為依據 1934 Communications Act, 有線寬頻業者明明就是 Title II “common carriers” , 所以 FCC 應該依法行政管理. (就是要叫你交出光纖 , 大家共享)
·      縱使 1934 Communications Act 用字兩可 (既沒排除 , 也沒納入 cable internet). FCC 也不可以自行解釋 , 排除“telecommunications service”之外.  反而歸為“information services” (1996 Telecommunications Act)
最高法院判決 , 勇猛大意如下...
·      行政法雪佛藍尊重 Chevron Deference 原則, 若法條含糊 , 獨立行政機關 FCC 優先解釋法律
·      就算 FCC 與上訴法院 (司法權) 見解不一致 , 除非上訴法院能證明法條清楚明白 , 而是 FCC 倒行逆施硬幹. 否則只要 FCC 解釋合理 , 法院應該尊重 , 不應取代凌駕.
所以
·      1996 Telecommunications Act  指定 FCC 專責機關 , 當然有解釋權.
·      FCC 已經分類 cable Internet providers Information Service, 而非 “telecommunications service”.
·      也就非 1934 Communications Act 講的 Common Carrier
·      法院尊重行政機關法律解釋權.

關於「雪佛蘭尊重Chevron Deference 」原則,1984年最高法院在判決雪佛蘭公司案(Chevron v. Natural Resources Defense Council.
·      言詞辯論錄音 Click HERE for recordings of Oral Arguments
·      判決書細節 Click HERE for detail & download
·      法律解釋權是在行政機關,而非法院。當法律曖昧不清時,行政機關只要有「合理的解釋」,司法權就應尊重行政權優先解釋。

1934 Communications Act  & 1996 Telecommunications Act , 法院從何舉證 FCC 擺明違背國會明確意圖?
針對 Common Carriers, 國會有明確意圖 , 框訂 Wire & Radio. 因為寫清楚了 , 所以法院可以判定.
但是 , 針對「有線寬頻上網」, 國會是否有明確意圖 ? 如果有 , 在哪裡?  倘若各執一詞怎麼辦?
不清楚有無意圖 , 法條也模糊 , 這時候要看行政機關能否「合理解釋」自圓其說.
如果行政機關可以「合理解釋」, 法院就尊重行政機關解釋法律.

試想 , 依據三權分立傳統 , 法院法官負責解釋法律是什麼 , 不是什麼, 法律說了什麼 , 法律沒說什麼.
但是 , 現代化國家社會 , 為什麼解釋法律的主導權由法院移向行政機關 , 其正當基礎何在?
1.    針對技術性事實 , 專業複雜抽絲剝繭 , 行政機關強過法院: 
面對各領域 (基因工程農糧 v. 次級房貸可贖回連動債 v. 油頁岩裂解鑽探) 管制框架與運作 , 法院只能望之卻步.  行政機關是特定領域專業機構 , 軟硬體設備 , 流程 , 資料數據 , 人力知識, 都優於法院 , 所以判斷事實專業能力強過法院.  **挑戰者號太空梭爆炸 , 哪個法官能夠斧正管制手冊.
2.    法律應然與政策實然間裂縫與模稜, 是價值判斷與排序選擇, 法院非為民喉舌
行政機關對總統負責 , 總統比法院更具代表性.   政策運作是政治問題 , 在民主法治社會 , 解決政策兩難 , 價值取捨 , 當然由行政機關操刀 , 更能代表民意基礎 , 彰顯民主價值.

輕鬆一下 , 講個笑話 , 揶揄專業分工愈細 , 政府機關龐大 , 繁如牛毛
鹹水鮭魚被 Commerce Department , 淡水鮭魚被 Interior Department , 煙薰鮭魚被 FDA ...
瞧瞧歐巴馬 總統國情咨文影片


新聞  Link

**** Drill-down版  Part 2 , 內容實在太多了 **** 

誰能封鎖網路? 頻寬分富貧? 光纖能拒租? 法條啥意思? 誰應解釋? 當解釋法律的主導權 , 由法院轉向行政機關. 對你我的權力福祉有什麼影響?

誰能封鎖網路? 頻寬分富貧? 光纖能拒租?  
法條 啥意思?  誰應解釋?   當解釋法律的主導權 , 由法院轉向行政機關 (1984 雪佛蘭尊重原則)如何影響你我的權力福祉

消費者作主是常態, 選餐廳 , 選航空公司 , 選醫院 , 選學校 , 選哪家行動電信的門號.
業者多 , 選項多 , 是常態 , 沒得選是例外.   
寬頻上網是例外, 美國民眾的選項只有 1 , 頂多 2 .  
消費者不滿意家裡寬頻上網的品質, 價格 , 沒有別家可以換.  如果要換 , 非得搬到別的城市 , 甚至跨洲.

因為寬頻上網業者可以拒絕出租光纖管線給別家業者 , 又不可能家家鋪設管線 , 所以沒別家可以換了.
為什麼可以拒租?  誰准許的?  這樣有沒有反競爭嫌疑 , 與解除管制 , 開放競爭潮流背道而馳??
聯邦 FCC 裁示准許業者拒租 , FCC 說我也是依法分類啊 , 有些種類要依法分享管線 , 有些依法不用.
什麼條文會這樣分類 ? 然後有些種類要分享 , 有些不用分享還理直氣壯?  法院怎麼看這件事?

1934 Communications Act 說起 , 加上近年國家行政專業興起 , 所以美國法院尊重行政機關解釋法律權.  

----- beginning of [編年里程碑]----- 
1934 Communications Act: 設立 FCC 聯邦通訊委員會. Title II: 定義 Common Carrier 不得歧視 , 拒租管線.

1984 聯邦最高法院: Chevron Deference 雪佛蘭尊重原則. 當法模糊, 若行政機關解釋合理, 法院尊重.

1996 Telecommunications Act: 三類服務 (1) voice (2) video (3) information service.

2002 FCC政令: 寬頻上網 (3) information service.  寬頻上網不是電話, 電視, 不是 Common Carrier.

2005 聯邦最高法院: 寬頻業者可獨佔光纖拒出租 ( Common Carrier). 法院尊重行政機關法律解釋權.

2010 DC上訴法院: FCC 敗訴 (違法濫權). 1934 Comm. Act 無涉 Information Service (2002 FCC 政令分類).

2014 DC上訴法院: FCC 2/3 {No blocking, No unreasonable discrimination}, 1/3 {transparency}.

2014 NetFlix 付保護費給 Comcast & Verizon , VIP lane 有錢 fast lane 不縮頻寬.  Amazon TV 要跟進嗎?

2014 FCC proposal: sec. 706 of 1996 Teleco. Act, 挑戰過時法規 , 政府"想辦法"出資推動公有寬頻上網 (municipal broadband) 的可能性..

2014 May 15th , FCC 投票表決初案, 敦請民眾指教到 July 15th.
一切沒完 , 仍在進行式 .

----- end of [編年里程碑]-----

附帶一提 , 2011 7 , 台北市推出免費公共無線網路 “TPP-Free”, 在市區主要幹道, 公共空間 , 人潮密集區 , 以及行政機關設施 , 高達 90% 覆蓋率 .
2011 10 , 行政院推出“iTaiwan”免費公共無線網路 , 在各機關設立3 千餘個 WiFi 熱點.
異鄉 2014 年公部門開始想法 , 修法 , 討論可能性. 故鄉 2011 年已經竣工了.

**請不要跟我詼 地廣人稀 v. 地峽人綢 , 三權分立 v. 五權分立 , 中央地方財政權限 ...etc. 
**這一篇概述就好 , 下一篇詳述 各 [編年里程碑] ...